商业秘密权商业秘密是一种无形的信息财产我国《反不正当竞争法》确认了商业秘密的财产属性并规定侵权人负有赔偿责任。根据多数国家法律的规定商业秘密权归属于知识产权领域。商业秘密的构成要件有以下几点信息性、保密性、未公开性、实用性。本章还阐述了商业秘密权的特征和商业秘密权的法律保护。一、第一节 商业秘密保护制度概述一商业秘密保护制度的历史沿革有关商业秘密保护的源流最早可以追溯到古罗马时期。商业秘密保护的第二阶段始于19世纪中叶随着工业革命的到来商业秘密保护开始进入成文法阶段。商业秘密保护的第三个阶段自20世纪50年代至今这是商业秘密保护步入成熟的里程碑阶段。自20世纪中叶以来一场以电子技术、生物技术和信息技术为代表的新技术革命在世界范围内蓬勃兴起社会逐步进入了”电子时代”和”信息社会”。1986年美国、欧共体、加拿大、澳大利亚等国家和地区在关贸总协定的谈判中提交了在关贸总协定中保护商业秘密的议案。尽管该议案遭到发展中国家的强烈反对但由于发达国家的强硬立场商业秘密的保护最终列入了《TRIPS协议》之中致使”商业秘密的保护成为国际经济法的一部分”。在同一时期一些有传统区域经济联系的国家在推进区域经济一体化的进程中开始统一商业秘密的保护标准如《北美自由贸易协定》《安第斯条约》等协议均规定了适用于该区域的商业秘密保护标准。国际条约的制定反过来又极大地推动了各国国内法的完善。二商业秘密的构成要件商业秘密的构成条件主要有1.商业秘密必须具有信息性这里的信息性是指与工商业活动有关的经营信息、技术信息等商业信息而不涉及国家秘密、个人隐私等信息。商业秘密的信息范围广泛包括但不限于配方、工艺流程、设计图纸、客户名单、营销策略、定价策略、供应商信息等。2.商业秘密必须具有保密性所谓保密性是指商业秘密的持有人主观上将其所持有的某种信息视为商业秘密并采取客观的保密措施加以管理。3.商业秘密必须具有价值性实用性商业秘密必须具有现实的或者潜在的商业价值能够为权利人带来竞争优势。如果某一信息不具有商业价值不能为权利人带来经济利益或竞争优势则不构成商业秘密。价值性是指该信息因其保密而具有商业价值能够为权利人带来经济利益或者竞争优势。4.商业秘密必须具有秘密性未公开性商业秘密应当是不为公众所知悉的信息。所谓”公众所知悉”是指该信息不为所属领域的相关人员普遍知悉或者容易获得。三商业秘密的类型根据商业秘密的内容和性质可以将其分为以下几类1.技术信息包括设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等。如可口可乐的配方、各种化工产品的配方等。2.经营信息包括管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等。3.其他商业秘密除上述两类之外其他符合商业秘密构成要件的商业信息。二、第二节 商业秘密权的特征与法律保护一商业秘密权的法律性质商业秘密权是一种财产权即商业秘密的合法控制人采取保密措施依法对其经营信息和技术信息享有的专有使用权。与有形财产权不同商业秘密权的对象是一种无形的信息不占据一定的空间不发生有形的损耗因此其权利是一种无形财产权。就权利内容而言商业秘密的权利人与有形财产所有权人一样依法享有占有、使用、收益和处分的权利即有权对商业秘密进行控制与管理防止他人采取不正当手段获取与使用商业秘密有权依法使用自己的商业秘密并不受他人的干涉有权通过自己使用或者许可他人使用商业秘密从而取得相应的经济利益有权处分自己的商业秘密包括放弃占有、无偿赠与或转让等。二商业秘密权的特征1.商业秘密权在权利取得上与普通知识产权不同专利权、商标权等权利的取得往往需要经过国家机关的审批即具有国家授予的特点而商业秘密权的取得无需国家授权只要其符合法律的规定便可自动受到法律的保护。这种特点主要是因为商业秘密具有不公开性不可能由国家来审批。2.商业秘密权在权利内容上与普通知识产权不同专利权、商标权等权利的内容由法律明确规定而商业秘密权的内容则取决于权利人采取保密措施的信息范围具有较大的不确定性。3.商业秘密权在保护期限上与普通知识产权不同专利权、商标权等有明确的保护期限而商业秘密权没有法定的保护期限只要商业秘密保持其秘密性就可以一直受到保护。一旦商业秘密被公开权利即告终止。4.商业秘密权的客体具有不确定性和易泄密性商业秘密的客体是信息信息一旦被公开即丧失价值且信息的复制不需要经过物理转化过程因此商业秘密比专利、商标等更容易被泄露或反向工程获取。三侵犯商业秘密的行为根据我国《反不正当竞争法》第9条的规定侵犯商业秘密的具体表现形式主要有以下几种1.以不正当手段获取商业秘密以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或其他不正当手段获取权利人的商业秘密。所谓盗窃商业秘密包括单位内部人员盗窃、外部人员盗窃、内外勾结盗窃等手段所谓以贿赂手段获取商业秘密通常指行为人向掌握商业秘密的人员提供财物或其他优惠条件诱使其向行为人提供商业秘密所谓以欺诈手段获取商业秘密是指行为人采取欺骗手段使他在因为欺骗而陷入错误认识的情况下提供商业秘密所谓以胁迫手段获取商业秘密是指行为人采取威胁、强迫手段使他人在受强制的情况下提供商业秘密所谓以其他不正当手段获取商业秘密是指上述行为以外的其他非法手段例如通过商业洽谈、合作开发研究、参观学习等机会套取、刺探他人的商业秘密等。2.披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取的商业秘密即行为人将其以前项不正当手段获取的权利人的商业秘密加以披露、使用或者允许他人使用。3.违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密这是指合法掌握商业秘密的人如雇员、合作伙伴等违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求将其所掌握的商业秘密披露、使用或者允许他人使用的行为。4.第三人恶意获取、使用或披露商业秘密第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施前款所列违法行为仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的视为侵犯商业秘密。四侵犯商业秘密的法律责任1.民事责任根据《反不正当竞争法》第17条的规定经营者违反本法规定给他人造成损害的应当依法承担民事责任。侵犯商业秘密的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定实际损失难以计算的按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的由人民法院根据侵权行为的情节判决给予五百万元以下的赔偿。2.行政责任根据《反不正当竞争法》第21条的规定对侵犯商业秘密的行为监督检查部门应当责令停止违法行为没收违法所得根据情节处以十万元以上一百万元以下或者五十万元以上五百万元以下的罚款。3.刑事责任我国《刑法》第219条规定了侵犯商业秘密罪即实施侵犯商业秘密行为情节严重的处三年以下有期徒刑并处或者单处罚金情节特别严重的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金。第219条之一规定为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供商业秘密的处五年以下有期徒刑并处或者单处罚金情节严重的处五年以上有期徒刑并处罚金。三、典型案例天府可乐商业秘密案原告天府可乐集团拥有天府可乐配方及生产工艺的商业秘密。1989年天府可乐集团与百事公司合资成立百事天府公司合资合同约定天府可乐集团以天府可乐商标作价350万元和部分资产出资百事天府公司使用天府可乐配方及生产工艺生产天府可乐饮料和浓缩液。2006年天府可乐集团将其持有的全部股权转让给百事中国投资有限公司。此后天府可乐集团起诉请求法院确认天府可乐配方及其生产工艺商业秘密属于其所有判决百事天府公司立即停止使用涉案商业秘密立即归还涉案商业秘密的技术档案判决两被告共同赔偿其损失100万元。重庆市第五中级人民法院一审认为提交仲裁的纠纷属于合同纠纷本案是商业秘密权的确认之诉和侵权之诉依法可以向有管辖权的法院提起天府可乐浓缩液配料的成分、配方及其生产工艺构成商业秘密合资合同和验资报告没有表明涉案商业秘密作为注册资本投入合资企业结合双方合资的事实仅依据天府可乐集团合资期间知悉和同意百事天府公司使用涉案商业秘密不足以证明天府可乐集团同意将涉案商业秘密的财产权利转让给合资企业。法院最终支持了天府可乐集团的诉讼请求。该案的意义在于明确了商业秘密不因合资关系而自动转移合资企业中一方使用另一方的商业秘密并不意味着商业秘密财产权利的转让商业秘密的权属应当根据法律规定和合同约定来确定。四、思考题解答思考题一简述商业秘密的构成要件。答商业秘密的构成要件是指某一信息要获得商业秘密法律保护所必须具备的条件。根据《TRIPS协议》的规定以及我国《反不正当竞争法》的立法实践商业秘密的构成要件主要包括以下四个方面一信息性商业秘密必须具有信息性即与工商业活动有关的经营信息、技术信息等商业信息。商业秘密的信息范围广泛包括但不限于设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法等技术信息以及管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略等经营信息。需要注意的是商业秘密的信息性排除了国家秘密、个人隐私等非商业信息。二保密性保密性是指商业秘密的持有人主观上将其所持有的某种信息视为商业秘密并采取客观的保密措施加以管理。保密性包含主观要件和客观要件两个方面主观上权利人必须有将信息作为商业秘密加以保护的意图客观上权利人必须采取了合理的保密措施。根据《TRIPS协议》第39条第2款的解释保密性意味着该信息”在其整体或其要素的确切体现或组合上未被通常涉及该信息有关范围的人普遍所知或者容易获得”。合理的保密措施可以包括签订保密协议、建立内部保密制度、对涉密信息进行分级管理、限制涉密信息的访问权限等。三价值性实用性商业秘密必须具有现实的或者潜在的商业价值能够为权利人带来竞争优势。价值性是指该信息因其保密而具有商业价值能够为权利人带来经济利益或者竞争优势。如果某一信息不具有商业价值不能为权利人带来经济利益或竞争优势则不构成商业秘密。价值性既包括已经产生的实际价值也包括潜在的、可能产生的价值。四秘密性未公开性商业秘密应当是不为公众所知悉的信息。所谓”公众所知悉”是指该信息不为所属领域的相关人员普遍知悉或者容易获得。如果某一信息已经通过出版物、公开使用、展览等方式为公众所知或者可以通过反向工程轻易获得则丧失秘密性不再构成商业秘密。秘密性是商业秘密最核心的特征也是商业秘密区别于其他知识产权的重要标志。思考题二比较商业秘密权与其他传统类型知识产权的异同。答商业秘密权与传统类型的知识产权专利权、商标权、著作权既有相同之处也有显著区别。相同之处1都属于知识产权的范畴具有知识产权的一般属性如无形性、专有性、地域性、时间性等。2都是对智力成果和商业标记等无形财产的法律保护。3都旨在鼓励创新和促进经济发展。不同之处1.权利取得方式不同专利权、商标权的取得需要经过国家机关的审查批准具有国家授予的特点而商业秘密权的取得无需国家授权只要信息符合商业秘密的构成要件权利人采取保密措施即可自动产生。这是因为商业秘密具有不公开性不可能由国家来审批。2.保护对象不同专利权保护的是发明创造技术方案商标权保护的是用于区分商品来源的标志著作权保护的是文学、艺术和科学领域内具有独创性的表达而商业秘密权保护的是具有商业价值的保密信息技术信息和经营信息。3.授权条件不同专利权要求新颖性、创造性和实用性商标权要求显著性且不得与他人在先权利冲突著作权要求独创性并能以一定形式表现而商业秘密权要求信息具有秘密性、价值性和保密性不要求独创性或新颖性。4.保护期限不同专利权、商标权可续展都有明确的保护期限著作权有作者终生加死后一定期限的规定而商业秘密权没有法定的保护期限只要商业秘密保持其秘密性就可以一直受到保护。一旦商业秘密被公开权利即告终止。5.权利内容不同专利权的内容包括制造权、使用权、许诺销售权、销售权、进口权等商标权的内容包括专用权、许可权、转让权等著作权的内容包括人身权和财产权而商业秘密权的内容主要是对商业秘密的控制权、使用权、收益权和处分权核心是防止他人以不正当手段获取、披露或使用商业秘密。6.保护方式不同专利、商标、著作权主要通过正面确权的方式保护而商业秘密主要通过反不正当竞争法以禁止不正当行为的方式进行保护属于”消极保护”模式。思考题三列举我国相关法律所规定的侵犯商业秘密的具体表现形式。答根据我国《反不正当竞争法》第9条的规定侵犯商业秘密的具体表现形式主要包括以下几种一以不正当手段获取商业秘密以盗窃、贿赂、欺诈、胁迫、电子侵入或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。具体包括盗窃包括单位内部人员盗窃、外部人员盗窃、内外勾结盗窃等手段。贿赂向掌握商业秘密的人员提供财物或其他优惠条件诱使其提供商业秘密。欺诈采取欺骗手段使他在因为欺骗而陷入错误认识的情况下提供商业秘密。胁迫采取威胁、强迫手段使他人在受强制的情况下提供商业秘密。电子侵入通过黑客攻击、植入木马等网络手段获取商业秘密。其他不正当手段如通过商业洽谈、合作开发研究、参观学习等机会套取、刺探他人的商业秘密等。二披露、使用或允许他人使用以不正当手段获取的商业秘密行为人将其以前项不正当手段获取的权利人的商业秘密加以披露、使用或者允许他人使用。这种行为是前项行为的自然延伸同样构成侵权。三违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密这是指合法掌握商业秘密的人如雇员、前雇员、合作伙伴、顾问等违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求将其所掌握的商业秘密披露、使用或者允许他人使用的行为。这类侵权行为的特点是行为人对商业秘密的掌握本身是合法的但其后续使用或披露行为违反了约定或权利人的要求。四第三人恶意获取、使用或披露商业秘密第三人明知或者应知商业秘密权利人的员工、前员工或者其他单位、个人实施上述违法行为仍获取、披露、使用或者允许他人使用该商业秘密的视为侵犯商业秘密。这一规定将法律责任延伸到第三人有助于形成对商业秘密的全面保护。五教唆、引诱、帮助他人违反保密义务或者违反权利人有关保守商业秘密的要求获取、披露、使用或者允许他人使用权利人的商业秘密教唆、引诱、帮助他人实施上述侵权行为的也构成共同侵权应当承担相应的法律责任。五、商业秘密权 vs 专利权 vs 商标权 vs 著作权比较维度商业秘密权专利权商标权著作权保护对象具有商业价值的保密信息技术信息、经营信息发明创造发明、实用新型、外观设计区分商品来源的标志文学、艺术和科学作品授权条件秘密性价值性保密性新颖性创造性实用性显著性非冲突性独创性可复制性审查程序无需审查自动保护实质审查制形式审查实质审查自动保护登记自愿权利内容控制权、使用权、收益权、处分权制造权、使用权、销售权、进口权等专用权、许可权、转让权复制权、发行权、出租权、展览权等保护期限无固定期限保密即存续发明20年实用新型10年外观设计15年10年可续展作者终生50年取得方式自动取得采取保密措施即产生申请批准取得注册取得自动取得权利限制反向工程、独立开发、善意取得合理使用、强制许可、权利用尽合理使用、描述性使用合理使用、法定许可法律保护反不正当竞争法为主专利法商标法著作权法